LA PRODUCCIÓN NORMATIVA: LAS FUENTES DEL DERECHO
- ¿Cómo se producen los instrumentos
jurídicos o normas?
- Sistema
Anglosajón
- Sistema
continental
- ¿Por
qué en unos sistemas prevalecen un sistema de fuentes sobre otro?
- ¿siempre
han existido los mismos sistemas de producción jurídica?
- Derecho y grupo social
- Según
sea el grupo social, así se producirán los instrumentos jurídicos
- Tipos
ideales de comunidades: masa, comunidad y sociedad.
- Realidad
histórica:
- Edad
Media
- Modernidad
- Postmodernidad: los movimientos comunitaristas
- Critica
a la Ilustración
- Reivindicaciones
comunitaristas
- la producción de la costumbre
- Primera
en sentido cronológico
- Propia
de un tipo de unidad social comunitaria
- El
hombre se ve como miembro integrante de un “todo”
- “El
todo” elemento decisivo de la comunidad. Sentido Orgánico.
- Funcionalidad
social.
- No
existe conflicto de intereses
- Las
personas no son individuos
- Costumbre
- No
posee fecha de promulgación ni de entrada en vigor
- No
necesita ser escrita
- Surge
de modo espontáneo
- Es
vivida como obligatoria por los integrantes de la sociedad
- Carece
de los requisitos formales de la ley
- Emana
de forma espontánea
- Sin
necesidad de acuerdos
- Sin
necesidad de negociar
- Sin
necesidad de consenso
- No
es necesario construir una voluntad general (bien común, no bienestar
individual)
- Se
aceptan sin someterse a crítica.
- Garantiza
la estabilidad
- Garantiza
el correcto funcionamiento de la comunidad
- Es
una forma de protección de las formas de vida en común: familia,
matrimonio, hermandades, cofradías, etc.
- Derivación
de la Costumbre al pactismo.
- Transito
de la comunidad a la sociedad (Alta Edad Média
y Monarquía tradicional)
- Entre
la nobleza y el monarca (después los tres estados)
- No
se otorgan propiamente derechos, sino privilegios
- Los
derechos otorgados no son abstractos, sino libertades concretas
- la producción de la ley
- transito
hacia los sistemas societarios
- la
sociedad es un mecanismo
- lo
decisivo es el individuo y no el “todo”
- sus
integrantes valen en la medida que se integren o no a la maquinaria
(inadaptación social). Ser más o menos prescindible.
- Surge
el individuo autónomo que busca su felicidad individual.
- Lucha
por sus metas
- Fija
sus aspiraciones
- Tiene
sus intereses
- El
individuo tiene un escaso conocimiento de los otros
- Los
individuos resultan competitivos
- Surge
el conflicto social y el clima de desconfianza
- Necesidad
de negociar.
- La
ley
- Producto
del acuerdo de voluntades
- La
ley no es espontánea, el contractualismo
- Mecanismos:
- El
sufragio
- La
discusión parlamentaria
- La
voluntad común es una ficción
- Se
cuestionan las normas, antes incuestionables, no se viven como
naturalmente obligatorias
- Necesitan
de requisitos formales
- Ser
elaboradas y aprobadas por los órganos competentes
- Ser
promulgadas
- Establecer
con claridad su entrada en vigor
- Necesidad
de la coactividad o violencia para someter al disidente
- La
ley tiende a satisfacer intereses individuales (caso del matrimonio,
conflicto en la adopción)